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專利申請優先權,你讀懂了嗎
知識產權網 新聞來源:dejinpeter 發布時間:2017/3/16 13:47:41

法條:
專利法第29條 申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內,或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內,又在中國就相同主題提出專利申請的,依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約,或者依照相互承認優先權的原則,可以享有優先權。

申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內,又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的,可以享有優先權。

專利申請優先權


懂了的來看看下面的問題吧~~~~
 
1.專利法A29條所述的外國優先權的適用條約是指什么?
目前僅指《巴黎公約》第四條,目前為止,我國還未就優先權事宜與《巴黎公約》成員國之外的任何其他國家簽訂專門的雙邊協議,也沒有按照互惠原則承認來自非《巴黎公約》成員國的申請人的優先權要求。

2.享有外國優先權的權利是否可以單獨轉讓?
可以。但權利繼受人也應當是《巴黎公約》成員國的單位或個人,或者是在成員國領土內有營業所或者經常居住地的單位或者個人。

3.外國發明專利或實用新型是否可以作為外觀設計的優先權基礎?
只要在先申請的發明專利或實用新型專利申請有附圖就可以(國際普遍規定實用新型申請必須有附圖,但發明專利申請不一定有附圖),發明專利申請沒有附圖時顯然不能作為外觀設計申請的優先權基礎;首次申請為發明或實用新型,在后申請為外觀設計專利申請,優先權期限為6個月,而不是12個月。

4.如何判斷一件在先申請是否能夠構成作為優先權的基礎?(外國優先權)
a) 作為優先權基礎的在先申請必須是正規的國家申請,所謂的“正規的國家申請”是指依照受理國的法規規定提交,被正式受理并給予了申請日的申請。

b) 作為優先權基礎的在先申請必須是針對相同主題的首次申請。(如果申請人在提出申請前已經就相同的主體向其他國家提出了多份申請,則只能要求以首次提出的申請為基礎要求享有優先權)

4.1 如題4答案所述,在先申請被正式受理并并給予了申請日,隨后該申請已經撤回、被駁回、分案或視為撤回,是否會影響該在先申請作為在后申請的優先權基礎的優先權效力?

不會影響,只要受理該在先申請的國家證明曾有過這樣的申請存在并給予了申請日,就可以作為另一個成員國要求外國優先權的基礎,與該申請隨后的法律狀態無關。

4.2 如題4答案所述,作為優先權基礎的在先申請必須針對相同主題的首次申請,其中“首次申請”是否是絕對的首次申請?

不是;《巴黎公約》第4條第C部分第(4)款規定:一件在后提出的申請也可以被視為“首次申請”,其嚴格的條件有六:
①在后申請與首次申請針對相同的主題;
②在后申請與首次申請在同一成員國提出;
③在后申請在首次申請的申請日之后的12個月(發明實用)或6個月(外觀)內提出;
④在提出在后申請之前,首次申請已經被撤回、放棄或者駁回,且沒有供公眾閱覽,也沒有遺留任何權利;
⑤首次申請尚未被用作過要求優先權的基礎;
⑥在首次申請與在后申請之間的時間間隔中,該申請人也沒有向其他成員國就相同的主體提出過申請;

如果一份在后申請滿足上述各項條件,則該在后申請可以被升格視為“首次申請”,能夠作為優先權的基礎,其申請日也就是優先權期限的起算日,原首次申請此后不得在作為要求優先權的基礎(禁止反悔原則)。

4.3 如題4答案所述,作為優先權基礎的在先申請必須針對相同主題的首次申請,
① “相同主題”是否意味著前后申請的說明書內容必須完全相同?
② “相同主題” 含義是什么?
③ 如何簡單的判定在后申請和在先申請是否涉及“相同主題”?優先權要求是否成立?
寫在答案前面的話:有關發明和實用新型的優先權“相同主題”的判定原則外國優先權與國內優先權等同適用。
① “相同主題”并不要求前后申請的說明書內容必須完全相同(在后申請與在先申請之間存在的時間間隔,常常會發現其在先申請存在的不足,法律允許在后申請時謀求對在先申請作出改進)
② “相同主題”的基本判斷原則體現在兩個方面:

A. 對在后申請而言,所謂“主題”是指要求獲得優先權的“發明創造”(the invention for which priority is claimed),更具體的說,是指在后申請的各項權利要求所要保護的技術方案(“主題”強調的是技術方案,既不是說明書的整體內容,也不是一項權利要求記載的某個或某些技術特征)。在后申請的每項權利要求是判斷在先申請與在后申請是否屬于“相同主題”的不可分割或組合的獨立單位,即不能將在后申請的不同權利要求所要求保護的技術方案組合起來判斷該組合是否能夠享有優先權;也不能再將一項權利要求所要求保護的技術方案進行割裂,得出其中某一部分技術特征能夠享有優先權,另一部分技術特征不能享有優先權的結論。

B. 對在先申請而言,所謂“主題”是指其在先申請的整個申請文件所公開的技術內容,包括說明書、附圖、權利要求書(但不包括說明書摘要)。在判斷優先權要求是否成立時,并不要求在后申請的某項權利要求所要求保護的技術方案必須完整的反映在在先申請的某項權利要求中,只有在先申請的的整個申請文件所公開的技術內容作為一個整體,披露了在后申請的該項權利要求的各個技術特征即可。

③ 在判斷優先權是否成立時,可以將在先申請看做一份對比文獻,用來判斷在后申請的各項權利要求是否具備新穎性。如果判定在后申請的某項權利要求不具備新穎性,則該項權利要求能夠享受優先權,如果具備新穎性,則該權利要求不能享有優先權(將在先申請視為對比文獻,在后申請與在先申請對比,要么具有新穎性,不能享有優先權;要么享有優先權,不具有新穎性)。

“相同主題”的發明或者實用新型,實際上與《審查指南》中規定的“同樣的發明創造或者實用新型”具有同一含義,是指技術領域相同,所要解決的技術問題相同,技術方案實質上相同,預期的技術效果相同。

應當注意的是,相同主題的發明創造是指技術方案的相同,而不僅僅是技術特征的相同,并不要求在后申請的權利要求的敘述方式與在先申請文件中記載的完全一致,只要在先申請所公開的全部內容,包括說明書,附圖和權利要求書,闡明了在后申請權利要求的技術方案即可。

并且,在先申請的全文均可作為要求優先權的依據,只要本申請權利要求限定的技術方案已經記載在在先申請文件中就可以享有優先權,并不一定要求在后申請的技術方案一定包含在在先申請的權利要求書中。“相同主題”也僅僅是,在后申請的權利要求的技術方案與在先申請的申請文件的對比,而不局限在權利要求的對比;因此,所屬領域的技術人員認為在先申請中直接和毫無疑義地得出的技術方案,可以作為在后申請要求優先權基礎。

由于,在優先權期間內,如果第三人就同樣的發明創造提出專利申請,享有優先權的專利申請處于優先的地位。因此在判斷“相同主題”的時候還應當注意,判斷的對象應該針對在后申請每一項權利要求的全部技術特征構成的技術方案,如果技術方案屬于本領域技術人員根據在先申請和未記載于在先申請中的現有技術(包括公知常識)得到的技術方案,應當屬于主題不同的情形。(《判斷優先權成立的條件》-阿青的博客)

5.申請人要求作為其優先權基礎的那一在先申請是否為針對“相同主題”的首次申請?
如果申請人要求作為在后申請的優先權基礎的那一在先申請在整體上已經披露了在我國提出的專利申請的某項權利要求所要求保護的技術方案的所有組成部分,只能說該在先申請具備了作為優先權基礎的“資格”;然而如果該申請人提出的在先申請還有一件更早的在先申請也符合上述要求,也具備作為優先權基礎的“資格”,那么只能以那件更早的在先申請作為優先權基礎,而不能以較晚的在先申請作為優先權基礎。

6.為什么會有“部分優先權”和“多項優先權”的概念?
由于一件優先權申請的各項權利要求的內容各不相同,有的保護較少的技術特征,有的包含較多的技術特征,因此有可能出現在后申請的一部分權利要求能夠享有優先權,另一部分權利要求不能享有優先權;也有可能在后申請的能夠享受優先權的權利要求中,有的權利要求的優先權基礎應當是某一件在先申請,有的權利要求的優先權基礎應當是另一件在先申請的現象,基于以上原因,自然引出了部分優先權和多項優先權的概念。


部分優先權和多項優先權的概念詳見:
《審查指南》第二部分 實質審查
第三章 新穎性
4.1.4外國多項優先權和外國部分優先權
4. 2.4 本國多項優先權和本國部分優先權
第八章 實質審查程序
4.6.2.1部分優先權的核實


7.當在后申請補充了新內容時,能否享受優先權?
取決于在后申請權利要求的撰寫方式:
①如果在后申請的某一項權利要求記載的全部技術特征均已被在先申請作為一個整體披露了,則該權利要求可以享受該在先申請的優先權;

②如果在后申請的另一項權利要求記載的技術特征僅有一部分被在先申請披露,還有一部分是在后申請新增加額內容,則該權利要求不能享受在先申請的優先權,只能以其實際申請日為申請日。

附:當在后申請的說明書增加了新內容時,權利要求書應當區分層次來寫,第一層次的權利要求中記載的技術特征需要均已被在先申請披露,從而確保該權利要求享有優先權。第二層次的權利要求加入反映新增內容的技術特征,以保護經過改進的發明創造,體現在后申請增加的相關內容的意義,但第二層次的權利要求不能享有優先權。(此即為部分優先權)

8.“部分優先權”的含義是什么?
上題已答

9.多項優先權的含義是什么?
審查指南中有詳文解釋,此處不再進行摘抄,詳細位置見:
《審查指南》第二部分 實質審查
第四章 新穎性
4.1.4外國多項優先權和外國部分優先權
4. 2.4 本國多項優先權和本國部分優先權

10.外國外觀優先權的“相同主題”如何判斷的?
外國外觀優先權的“相同主題”判斷較為簡單,此時只需拿在后申請與在先申請的圖片或者照片反映的外觀設計要素(形狀、圖案、色彩),只要有不同,無論是增加還是減少了,都應當認為前后申請的主題不相同,從而得出不能享有優先權的結論。

11.外國外觀優先權是否有部分優先權和多項優先權?
有,《審查指南》規定:對于包含有若干項具有獨立使用價值的產品的外觀設計,如果其中一項或者多項產品外觀設計與相應的一個或者多個外國首次申請中表示的外觀設計的主題相同,則該外觀設計專利可以享有一項或者多項優先權。(因為《巴黎公約》所稱“專利”并不包含外觀設計,從原則上講,各成員國沒有為外觀設計專利申請提供部分優先權、多項優先權的義務,《審查指南》的此項規定突破了《巴黎公約》第4條的規定。)

12.本國優先權是否可以達到補充和完善首次申請的目的?
可以,申請人可以在優先權期限內對發明創造的技術方案做進一步的完善,且在后申請的說明書可以針對在先申請的說明書內容進行修改,包含改進之處,但是注意:在后申請確實可以增加、補充在先申請中所不包括的內容,但是如果在后申請要求保護新增加內容的技術方案,也就是在某項權利要求中寫入新增加的技術特征,則該權利要求不能享有優先權,只能以實際申請日為準;因此,對于新增加的內容來說,在后申請與申請人另行提交一份普通的專利申請沒有什么不同。

13.本國優先權的作用?
1.節約開支:可以通過要求本國優先權,將若干在先申請合并為一件在后申請,減少以后需要繳納的專利年費,從而節約開支;

2.再次就發明創造申請專利選擇專利類型:發明和實用新型專利申請可以互為優先權基礎,在優先權期限內,申請人可再次選擇其認為適合的專利申請類型。

 

 

 

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